四、上海赫谷生物科技有限公司訴上海市工商行政管理局不服工商行政處罰決定案

（一）基本案情

原告赫谷公司自2011年9月起，以60元/盒（2012年1月后為65元/盒）的價(jià)格向三港公司采購“花旗·金竹康”等六個(gè)品種的“花旗”系列保健食品在上海地區(qū)銷售。經(jīng)營過程中，原告自行搜集大量上海市私人電話，以60歲以上的老年人作為目標(biāo)人群，要求員工使用公司統(tǒng)一設(shè)計(jì)、制作的《旅游話術(shù)》等含有欺騙性的預(yù)設(shè)話術(shù)，以假冒的美國花旗集團(tuán)、花旗銀行等名義邀請老年人免費(fèi)參加其組織的旅游活動(dòng)，還謊稱美國花旗集團(tuán)成立于1832年，播放“花旗”系列產(chǎn)品相應(yīng)治療作用等宣傳內(nèi)容的視頻或者ppt資料。會銷過程中，原告安排無行醫(yī)資質(zhì)的員工以“中醫(yī)”的名義，現(xiàn)場為老年人把脈，對照公司之前要求老年人填寫的《美國花旗旅游申請調(diào)研表》中所反映的疾病，相應(yīng)的逐一“診斷”老年人所患疾病，并借機(jī)以898元/盒（2012年2月前為798元/盒）價(jià)格向老年人銷售“花旗”系列保健食品。經(jīng)上海公信中南會計(jì)師事務(wù)所有限公司專項(xiàng)審計(jì)，赫谷公司自2011年9月至2012年9月，銷售額總計(jì)20,532,458元；扣除產(chǎn)品采購、營銷費(fèi)用等成本合計(jì)16,891,096.13元、向消費(fèi)者退款2,365,535.00元、相關(guān)稅費(fèi)12,795.92元，違法所得計(jì)1,263,030.95元。

上海市工商行政管理局檢查總隊(duì)（下稱“檢查總隊(duì)”）于2013年6月18日對赫谷公司作出行政處罰決定，認(rèn)定其上述行為已構(gòu)成欺詐，依據(jù)《上海市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》的規(guī)定，決定對當(dāng)事人處罰如下：沒收違法所得1,263,030.95元；處以違法所得一倍罰款1,263,030.95元，以上合計(jì)處罰2526061.90元。并告知訴權(quán)和起訴期限。原告認(rèn)為應(yīng)援引《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)虛假宣傳的條款對其進(jìn)行處罰，遂向上海市徐匯區(qū)人民法院提起行政訴訟，請求法院撤銷對其作出的行政處罰決定。

（二）裁判結(jié)果

上海市徐匯區(qū)人民法院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)系法律適用問題，亦即原告的行為構(gòu)成“欺詐”還是“虛假宣傳”?！渡虾Ｊ邢M(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》第二十二條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)時(shí)，不得用以假充真、以次充好、銷售摻雜摻假商品、虛假標(biāo)價(jià)等欺詐方法，損害消費(fèi)者合法權(quán)益。前款所稱的欺詐，是指故意告知消費(fèi)者虛假情況或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使消費(fèi)者作出錯(cuò)誤意思表示的行為?！笨梢姡瑢Α跋M(fèi)欺詐”采取了列舉加兜底概括的方式。除了明確列舉的四種欺詐方法，只要商家使用的方法符合要件，都可以認(rèn)定為消費(fèi)欺詐。本案中，原告針對老年消費(fèi)者組織的名為免費(fèi)旅游、實(shí)為會銷活動(dòng)中，對“花旗”系列保健品的功效進(jìn)行虛假宣傳，通過假冒中醫(yī)“把脈”等方式推銷花旗系列保健品，均符合法條關(guān)于欺詐的定義。孤立看每一個(gè)欺詐手段，都可能構(gòu)成《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》、《中華人民共和國廣告法》等法律中規(guī)定的虛假宣傳、違法廣告等行為，但上述方式和手段系緊密銜接，最終構(gòu)成一個(gè)完整的消費(fèi)欺詐行為。此外，欺詐行為的認(rèn)定側(cè)重于保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，虛假宣傳的認(rèn)定則側(cè)重于其他競爭者的權(quán)益，并不以消費(fèi)者的錯(cuò)誤決定為前提。綜上，被訴行政處罰事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)正確，程序合法，據(jù)此一審作出了維持的判決。

一審判決后，赫谷公司不服，向上海市第一中級人民法院提起上訴。二審期間，其主動(dòng)撤回上訴。

（三）典型意義

人民法院依法支持工商機(jī)關(guān)整頓市場經(jīng)濟(jì)秩序，切實(shí)維護(hù)廣大消費(fèi)者權(quán)益，同時(shí)通過辯法析理，讓赫谷公司意識行為的違法性和應(yīng)受處罰性，主動(dòng)改過，撤回上訴，真正實(shí)現(xiàn)了案結(jié)事了。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國每年保健品銷售額為2000億元人民幣，老年人消費(fèi)占50%以上。而在老齡化加劇的時(shí)代，老年人群體人數(shù)劇增、其辨識能力較弱，合法權(quán)益理應(yīng)受到全社會的關(guān)注和保護(hù)。該案系一起以旅游為名實(shí)施消費(fèi)欺詐、向老年人推銷保健品被工商處罰的行政案件。一審中被告上海市工商行政管理局副局長出庭應(yīng)訴，法院通過當(dāng)庭判決有效震懾了違法單位，力促誠信環(huán)境的營造；判決后，中央電視臺焦點(diǎn)訪談、每周質(zhì)量報(bào)告，上海市《新民晚報(bào)》、《上海法治報(bào)》均對該案進(jìn)行了專題報(bào)道。通過判后的“延伸效應(yīng)”和大力宣傳，有力揭露了保健品市場的亂象，也提醒了廣大老年消費(fèi)者警惕各類詐騙手段，取得了社會效果和法律效果的有機(jī)統(tǒng)一。